word打印版下載:2014年政法干警《專業(yè)綜合I》模擬預測試卷(二)及參考答案
2014年政法干警《專業(yè)綜合I》模擬預測試卷(二)
考生注意事項:
1.答題前.考生須在答題卡和答題紙指定位置上填寫姓名和準考證號。同時在答題卡上涂寫考試科目和準考證號的信息點。
2.選擇題的答案必須涂寫在答題卡相應題號下。非選擇題的答案必須書寫在答題紙指定位 置上。寫在其他地方無效。
3.填(書)寫部分必須使用黑色字跡鋼筆、簽字筆或圓珠筆,涂寫部分必須使用2B鉛筆。
4.考試結束.將答題卡、答題紙和試題本一并交回。
一、單項選擇題:第1~40題。每小題1分。共40分。下列每題給出的四個選項中。只有一 個選項是符合題目要求的。請在答題卡上將所選項的字母涂黑。
1.根據(jù)我國刑法的規(guī)定,一罪判處拘役的期限應為( ?。?。
A.1個月以上6個月以下
B.1個月以上l年以下
C.2個月以上6個月以下
D.3個月以上l年以下
2.假定甲和丁因為工作上的原因素來積怨很深,便產(chǎn)生了除掉丁的念頭。雖然知道戊正跟丁一塊跑車,仍將丁的車的剎車裝置弄壞,導致丁在開車時因剎不住車而掉下山崖,車毀人亡,戊也因此喪命,則甲對丁死亡的心理態(tài)度是( ),對戊死亡的心理態(tài)度是( )。
A.直接故意間接故意
B.間接故意直接故意
C.直接故意疏忽大意的過失
D.直接故意過于自信的過失
3.甲與乙通奸,共謀毒殺乙之夫丙。為此,甲弄來一包砒霜交給乙,甲乙伺機下毒,乙后悔,沒有下毒且到公安機關自首。對本案的正確處理是( ?。?。
A.甲、乙共同構成故意殺人罪的未遂
B.甲、乙共同構成故意殺人罪的預備
C.甲構成故意殺人罪的預備.乙構成故意殺人罪的中止
D.甲構成故意殺人罪的未遂,乙構成故意殺人罪的中止
4.假定甲準備對富人丙家實施盜竊,多次到丙家門外進行觀察,打探丙家人的行蹤、活動規(guī)律,有一次甲正在觀望時因形跡可疑被丙發(fā)現(xiàn)而被告發(fā).則甲的行為屬于( ?。?。
A.犯罪預備
B.犯罪未遂
C.犯罪中止
D.不構成犯罪
5.根據(jù)我國刑法規(guī)定,我國公民在我國領域外犯罪的( ?。?/p>
A.適用我國刑法
B.可以適用我國刑法
C.有條件地適用我國刑法
D.按照犯罪地的法律不受處罰的,不適用我國刑法
6.下列情形中,不屬于《刑法》第236條強奸罪加重法定情節(jié)的是( ?。?。
A.強奸婦女多人的
B.利用婦女處于昏醉狀態(tài)而強奸的
C.在公共場所當眾強奸婦女的
D.二人以上輪奸的
7.假設甲等5人以抓賣淫嫖娼為名強行從一私人小旅館抓了4名旅客,然后將4人押到一廢棄的小廟內(nèi)。隨后甲等5人對4人進行毆打,逼迫他們承認自己是嫖客。4人無奈只好承認自己是嫖客.接著甲某等人即要求4人與家屬聯(lián)系交納贖金,才能將他們放走。旅客乙與家人聯(lián)系。由家人幫忙湊好5000元贖金,馬上送來。當甲某等人收取乙的家人送來的贖金,欲將乙放走時,被公安人員當場抓獲。甲某等人( ?。?。
A.構成綁架罪
B.構成搶劫罪
C.構成敲詐勒索罪
D.構成綁架罪和尋釁滋事罪
8.我國刑法規(guī)定了法定原則,法定原則的經(jīng)典表述是,“法無明文規(guī)定不為罪”、“法無明文規(guī)定不處罰”;刑法同時規(guī)定了上相適應原則,即刑罰的輕重,應當與犯罪分子所犯2和承擔的3相適應;死刑只適用于4極其嚴重的犯罪分子。在這段話的空格中( )。
A.2處填寫“罪刑”,4處填寫“罪行”
B.1處填寫“罪刑”,3處填寫“罪行”
C.4處填寫“罪刑”,2處填寫“罪行”
D.1處填寫“罪刑”,2處填寫“罪行”
9.國家工作人員甲利用職務上的便利為某單位謀取利益。隨后,該單位的經(jīng)理送給甲一張價值2萬元的購物卡,被甲拒絕了。事后該經(jīng)理將此購物卡送給了甲的妻子,甲后來知道妻子收受了購物卡,未作表示。關于甲的行為,下列哪一選項是正確的?( ?。?/p>
A.甲的行為不構成受賄罪
B.甲的行為構成受賄(既遂)
C.甲的行為構成受賄(未遂)
D.甲的行為構成受賄(預備)
10.根據(jù)刑法的規(guī)定.破壞交通工具罪的法定對象有( )。
A.火車、汽車、電車、拖拉機
B.汽車、電車、船只、摩托車
C.電車、船只、航空器、火車軌道
D.船只、航空器、火車、汽車、電車
11.假設甲將“小姐”乙某從歌廳誘出后,劫持并逼迫乙某帶領甲到乙某居住處,洗劫財物。 另將乙某扣押至第二日銀行開門營業(yè)時,挾持乙某到銀行取出存款方才罷休。則甲的行為應當如何定罪處罰?( ?。?/p>
A.搶劫罪 B.綁架罪
C.搶劫罪和綁架罪數(shù)罪并罰
D.搶劫罪和綁架罪擇一重罪處罰
12.下列有關單位犯罪的說法哪一項是錯誤的?( )
A.信用卡詐騙罪的主體只能是自然人,不能是單位
B.行政機關可以成為單位犯罪的主體
C.不具備法人資格的私營企業(yè)不能成為單位犯罪的主體
D.經(jīng)企業(yè)領導集體研究決定并實施的盜竊電力的行為,可以成立單位犯罪,但不對單位判處罰金.只處罰作出該決定的單位領導和直接實施盜竊行為的責任人員
13.某郵政局工作人員于某,一次偶然發(fā)現(xiàn)一封破損的信件中有100元人民幣,于是他將人民幣取出,而將信毀掉。此后,他為了竊取財物,毀掉他人信件、包裹等百余封(次),獲取財物共約2萬多元。對于某的行為應當認定為( ?。?。
A.其行為已構成了私自開拆、隱匿毀棄郵件罪,鑒于其有取得財物的行為,所以,應以私自開拆、隱匿毀棄郵件罪從重處罰
B.其行為已構成了侵犯通信自由罪,從中取得財物是從重處罰的條件
C.應依照盜竊罪定罪從重處罰
D.鑒于其有竊取財物的事實.應依照貪污罪從重處罰
14.甲參與賭博,輸給乙數(shù)萬元,輸光后,要搶回這筆錢。乙為了防止錢被搶走,先動手將甲打成重傷,乙的行為屬于( ?。?/p>
A.正當防衛(wèi)
B.緊急避險
C.自救行為
D.故意犯罪
15.甲是某搬運場司機.在搬運場駕車作業(yè)時違反操作規(guī)程,不慎將另一職工軋死。對甲的 行為應當如何處理?( ?。?/p>
A.按過失致人死亡罪處理
B.按交通肇事罪處理
C.按重大責任事故罪處理
D.按意外事件處理
16.下列犯罪構成要件中。屬于犯罪構成必不可少的要件即必要要件的是( ?。?/p>
A.犯罪目的
B.犯罪對象
C.危害行為
D.犯罪時間
17.下列關于聚眾斗毆罪的說法正確的是( ?。?。
A.聚眾斗毆罪只是處罰聚眾斗毆的首要分子。其他參與者不負刑事責任
B.在聚眾斗毆的過程中,如果致人死亡,那么聚眾斗毆雙方所有人都應當按照故意殺人罪定罪處罰
C.在聚眾斗毆過程中.如果致人死亡。那么對首要分子一律按照故意殺人罪定罪處罰
D.在聚眾斗毆過程中,如果致人死亡,那么直接致使被害人死亡的犯罪分子應當按照故意殺人罪定罪處罰
18.某國有林場為解決本單位職工福利,擅自采伐所管理的林木1000余棵。其行為屬于( ?。?/p>
A.單位構成盜伐林木罪
B.主管人員和直接責任人員個人構成盜伐林木罪
C.濫伐林木罪
D.不構成犯罪
19.甲、乙為劫取財物將在河邊散步的丙殺死,當場取得丙隨身攜帶的現(xiàn)金2000余元。甲、 乙隨后從丙攜帶的名片上得知丙是某公司總經(jīng)理。兩人經(jīng)謀劃后,按名片上的電話給丙的妻子丁打電話,聲稱丙已被綁架,丁必須于次日中午12點將l0萬元現(xiàn)金放在某處,否則殺害丙。丁立即報警,甲、乙被抓獲。關于本案的處理,下列哪一種說法是正確的?( ?。?/p>
A.搶劫罪和綁架罪并罰
B.以故意殺人罪、盜竊罪和綁架罪并罰
C.以搶劫罪和敲詐勒索罪并罰
D.以故意殺人罪、侵占罪和敲詐勒索罪并罰
20.假定甲、乙、丙三人為了本單位的利益而組織實施了盜竊電力的行為,情節(jié)嚴重,則下列說法中正確的是( ?。?/p>
A.因為是為了本單位的利益而組織實施盜竊電力行為的,所以成立單位犯罪
B.應當以盜竊罪追究甲、乙、丙三人的刑事責任
C.僅追究單位的刑事責任
D.既要追究單位的刑事責任,又要追究甲、乙、丙三人的刑事責任
21.甲、乙兩公司合作開發(fā)完成一項發(fā)明,在雙方事先沒有約定的情況下( ?。?/p>
A.申請專利的權利屬于甲公司
B.申請專利的權利屬于乙公司
C.申請專利的權利屬于甲、乙兩公司共有
D.當甲公司不同意申請專利權日哥,乙公司可以單獨申請專利
22.下列條件中,( ?。┛梢詫е旅獬袷仑熑巍?/p>
A.不可抗力
B.因環(huán)境污染造成損害,污染者證明自己沒有過錯的
C.完全民事行為能力人因醉酒對自己的行為暫時沒有意識造成他人損害的
D.因產(chǎn)品缺陷造成他人損害,生產(chǎn)者證明缺陷是運輸者造成的
23.下列權利中。只能由自然人享有的是( )。
A.所有權
B.名譽權
C.肖像權
D.用益物權
24.擔保物權人在其全部債權受清償前,可以就擔保物的全部行使權利,這體現(xiàn)的是擔保物 權法律屬性中的( ?。?/p>
A.變價受償性 B.物上代位性
C.不可分性 D.從屬性
25.某賓館為了8月8日的開業(yè)慶典,于8月7日向電視臺租借一臺攝像機。慶典之日,工作人員不慎摔壞攝像機,賓館決定按原價買下,以抵償電視臺的損失,遂于8月9日通過電話向電視臺負責人表明此意,對方表示同意。8月15日,賓館依約定向電視臺支付了價款。攝像機所有權何時轉(zhuǎn)移?( )
A.8月7日
B.8月8日
C.8月9日
D.8月15 Et
26.下列權利中。屬于請求權的是( )。
A.物權
B.人格權
C.債權
D.繼承權
27.下列屬效力待定合同的是( ?。?/p>
A.顯失公平合同
B.乘人之危合同
C.重大誤解合同
D.越權所簽訂的合同
28.公民甲戶籍地在新疆,去南京培訓l年后,到深圳工作3年。后因病到廣州治療,目前已在廣州一家醫(yī)院住院l6個月。依我國民法規(guī)定,某甲的住所地在( ?。?。
A.南京
B.新疆
C.廣州
D.深圳
29.下列有關法人民事行為能力的判斷,正確的是( ?。?。
A.法人民事行為能力范圍與其民事權利能力范圍不同
B.法人一旦被申請宣告破產(chǎn),民事行為能力即終止
C.不同類型的法人,民事行為能力范圍不同
D.法人民事行為能力起止時間與其民事權利能力起止時間不同
30.畫家甲為辦畫展向朋友乙借款5萬元,并將自己的一幅畫交給乙作擔保,要求其妥善保管。雙方約定l年內(nèi)甲還款取畫,否則該畫即歸乙所有。現(xiàn)乙對該畫( ?。?。
A.享有權利質(zhì)權
B.享有動產(chǎn)質(zhì)權
C.不享有任何權利
D.享有留置權
31.下列行為中,屬于事實行為的是( ?。?。
A.簽訂合同
B.創(chuàng)作作品
C.承認債務
D.設立遺囑
32.高度危險作業(yè)致人損害民事責任的免責事由是( ?。?。
A.受害人因過錯造成損害
B.受害人故意造成損害
C.受害人因重大過失造成損害
D.受害人故意或因重大過失造成損害
33.甲乙雙方約定:甲公司租乙公司的建筑施工設備,但乙方所附條件是:若到年底上述設 備有富余。合同中的這一條件約定在民事法律行為理論上稱為( ?。?。
A.附延緩期限的行為
B.附否定的解除條件的行為
C.附肯定的延緩條件的行為
D.附肯定的解除條件的行為
34.《合同法》第68條規(guī)定:“應當先履行債務的當事人,有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的.可以中止履行……”民法理論稱此種權利為( ?。?。
A.同時履行抗辯權
B.先訴抗辯權
C.不安抗辯權
D.債務人抗辯權
35.一方委托他方從事研究所完成的發(fā)明創(chuàng)造,在協(xié)議未作約定時,其專利申請權歸( ?。┫碛?。
A.委托方
B.受委托方
C.雙方共有
D.專利主管機關指定的人
36.自然人的計算機軟件著作權的保護期為( ?。?。
A.25年
B.50年
C.作者終生及死后50年
D.不受限制
37.某商場在促銷活動期間貼出醒目告示:“本商場家電一律試用20天,滿意者付款?!蓖跄硰脑撋虉霭峄乇湟慌_,試用期滿后退回,商場要求其支付使用費100元。下列哪一種說法是正確的?( ?。?/p>
A.王某不應支付使用費,因為雙方?jīng)]有約定使用費
B.王某應支付使用費,因為其行為構成了不當?shù)美?/p>
C.王某應支付按冰箱平均壽命折算的使用費
D.王某應與商場分攤按冰箱平均壽命折算的使用費
38.法人、個體工商戶也享有人身權,包括( ?。?。
A.姓名權和名譽權
B.名譽權和經(jīng)營權
C.經(jīng)營權和隱私權
D.名稱權和名譽權
39.宣告失蹤的法律后果是( ?。?/p>
A.婚姻關系解除
B.失蹤人民事主體資格消滅
C.財產(chǎn)發(fā)生代管
D.財產(chǎn)發(fā)生繼承
40.曾某與左某的院子一墻之隔,曾某在自家園中種石榴樹,石榴樹枝伸展到左某院內(nèi),左 某在自家院中摘石榴吃,因而和曾某發(fā)生爭執(zhí)。曾某和左某爭執(zhí)的問題在民法中稱為( ?。?/p>
A.共同所有
B.相鄰關系
C.按份共有
D.區(qū)分所有
二、多項選擇題:第41~50小題。每小題2分。共20分。下列每題給出的四個選項中。至 少有兩個選項是符合題目要求的。請在答題卡上將所選項的字母涂黑。多選、少選或錯選均 不得分。
41.下列關于共同犯罪的表述,正確的有( )。
A.二人以上共同過失犯罪的.不以共同犯罪論處
B.對組織、領導犯罪集團的首要分子,按照犯罪集團的全部罪行處罰
C.事前與盜竊犯罪人通謀、事后為其銷贓的行為,構成盜竊罪的共同犯罪
D.實行犯的實行行為超過了共同犯罪故意范圍的,其他共同犯罪人對超出共同故意范圍的行為不承擔刑事責任
42.成立正當防衛(wèi)必須具備的條件有( ?。?/p>
A.有危害社會的不法侵害行為發(fā)生
B.不法侵害正在進行
C.防衛(wèi)行為是為了維護合法權益而實施
D.防衛(wèi)行為不能明顯超過必要限度造成重大損害
43.抗稅罪的行為方式有( ?。?。
A.暴力
B.偽造
C.威脅
D.行賄
44.根據(jù)我國《刑法》第l7條第2款的規(guī)定,已滿十四周歲不滿十六周歲的人,犯( )的, 應當負刑事責任。
A.故意殺人罪
B.搶劫罪
C.販賣毒品罪
D.放火罪
45.根據(jù)我國《刑法》理論,下列犯罪形態(tài)適用“從一重處斷”原則的是( )。
A.繼續(xù)犯
B.吸收犯
C.牽連犯
D.想象競合犯
46.根據(jù)我國民事法律規(guī)定,下列親屬中屬于近親屬的是( ?。?。
A.姐姐
B.祖父
C.侄子
D.外孫
47.甲乙簽訂合同.約定甲向乙出售家具。在履行合同過程中的下列何種情況下,甲可以將家具提存?( ?。?/p>
A.乙無故拒絕受領甲交付的家具
B.乙搬離原住處未通知甲,甲尋訪不到
C.乙因車禍身亡,尚未確定繼承人,致使履行債務困難
D.乙中風成植物人,尚未確定監(jiān)護人,致使履行債務困難
48.甲、乙系鄰居。下列情形中,屬于甲侵害乙相鄰權的有( ?。?。
A.甲家院中樹木的根枝越界到乙家院中生長
B.甲將自家房屋改建為歌廳,喧囂聲使乙徹夜難眠
C.甲把大狼狗拴在自家院中,乙路過時被嚇得心驚膽顫
D.甲把垃圾堆放在自家門口,散發(fā)的惡臭使乙夏天不敢牙窗
49.下列權利中.屬于用益物權的有( ?。?。
A.地上權
B.地役權
C.典權
D.土地承包經(jīng)營權
50.歌迷甲在一酒吧意外地遇見自己的偶像歌星乙,驚喜之余向乙打探其私生活。乙被激怒,在眾目睽睽之下將手中的飲料潑向甲,弄臟了甲的衣服。乙的行為侵害了甲的( )。
A.身體權
B.尊嚴權
C.健康權
D.財產(chǎn)權
三、簡答題:第51~54小題,每小題6分。共24分。請將答案寫在答題卡指定位置的邊框 區(qū)域內(nèi)。
51.簡述我國刑法總則中適用死刑的限制性規(guī)定。
52.簡述強奸罪(未遂)與強制猥褻、侮辱婦女罪的區(qū)別。
53.簡述特殊侵權的類型。
54.簡述法定繼承的概念和特征。
四、辨析題:第55~56小題,每小題8分。共16分。要求對命題進行判斷并著重闡明理由。請將答案寫在答題卡指定位置的邊框區(qū)域內(nèi)。
55.請對“犯罪中止可以免除處罰”進行辨析。
56.人們常說,“鄰里相互方便,不要以鄰為壑。”試運用民法的知識和原理對這種情況進行辨析
五、法條分析題:第57~58小題,每小題l0分。共20分。要求符合立法原意和刑法/民法理論。請將答案寫在答題卡指定位置的邊框區(qū)域內(nèi)。
57.《刑法》第239條規(guī)定:“以勒索財務為目的綁架他人的,或者綁架他人作為人質(zhì)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn);致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的.處死刑,并處沒收財產(chǎn)。以勒索財物為目的偷盜嬰幼兒的,依照前款的規(guī)定處罰。”試說明:
(1)“以勒索財物為目的綁架他人的”的含義應如何理解?
(2)本條規(guī)定中的“綁架他人作為人質(zhì)的”的含義應如何理解?
(3)以非法占有為目的劫持他人并強迫被劫持人當場交付財物的行為,應當如何定罪?為什么?
(4)以勒索財物為目的搶劫嬰兒的行為應如何處理?為什么?
58.《中華人民共和國侵權責任法》第26條規(guī)定:“被侵害人對損害的發(fā)生也有過錯的,可以減輕侵權人的責任。”
試運用侵權責任法原理分析該條法律規(guī)定(包括該制度的概念、構成要件、法律效力)。
六、案例分析題:第59~60小題。每小題l5分。共30分。請將答案寫在答題卡指定位置的邊框區(qū)域內(nèi)。
59.某縣酒店承包人章某(男,l964年12月生),因經(jīng)營不善而嚴重虧損,遂產(chǎn)生了綁架勒索財物的主意。經(jīng)考察,章某選定了本縣個體戶吳甲之子吳乙(7歲)為綁架對象,并對吳乙的活動規(guī)律進行了跟蹤了解。2003年9月14日上午,章某對本酒店的服務員王某(女,l985年l2月生)說:有人欠債不還,咱們?nèi)グ阉⒆訋砜垩?,逼其還債。王某同意。當日中午,章某將王某用車帶到吳乙的學校并將吳乙指認給王某。隨后,王某將吳乙騙出。章某與王某一起將吳乙?guī)Щ鼐频?。將吳乙關押于貯藏室內(nèi)。l6時許,章某打電話給李某(女,l986年5月生,系章某外甥女)。告訴她自己綁架了一個小孩,要求她幫助自己打電話給吳家勒索財物,并告知李某吳家的電話號碼以及勒索50萬元人民幣,并表示事成之后必有好處。李某同意。隨后一個多小時內(nèi).李某共3次打電話給吳家勒索財物。次日,章某趕到李某住處,再次要求李某繼續(xù)打電話向吳家勒索,李某予以拒絕。9月17日,因被害人家屬報案,三被告人被抓獲。
問題:(1)分析上述有關人員是否構成犯罪以及共同犯罪情形。
(2)分析本案中的犯罪停止形態(tài)及刑事責任。
60.A省的甲公司于2000年1月通過簽訂使用許可合同獲得某外國企業(yè)在中國注冊的“金太陽”電腦商標獨占使用權及其操作系統(tǒng)M軟件的使用權,批量組裝“金太陽”電腦。2001年7月.甲公司與A省的乙公司簽訂委托銷售合同,約定乙公司以自己的名義銷售100臺“金太陽”電腦,銷售價格為每臺3000元,每銷售一臺收取代銷費300元。同年9月,乙公司向8省的丙大學以每臺3000元的價格賣出70臺“金太陽”電腦,合同約定丙大學當日支付l5萬元,提貨50臺.另20臺電腦由丙大學開辦的具有法人資格的丁公司收貨并付款,同時合同還約定如發(fā)生糾紛由“起訴一方所在地法院管轄”。同年lO月初,丁公司收到乙公司發(fā)運的20臺“金太陽”電腦.并將該批電腦進行贏利性出租,但丁公司多次以資金困難為由拒絕了乙公司的付款要求。2002年3月,乙公司將尚未賣出的30臺電腦的“金太陽”商標清除,更換為戊公司的注冊商標“銀河”,并以每臺4000元的價格賣給不知情的李某2臺,李某將其中一臺贈送給好友胡某。
問題:(1)如果丙大學使用的50臺電腦出現(xiàn)質(zhì)量問題,應向誰主張違約責任?
(2)丁公司出租電腦的行為是否侵犯M軟件的出租權?為什么?
(3)乙公司如果起訴請求支付20臺電腦貨款,應以誰為被告?怎樣確定管轄法院?
(4)乙公司更換商標的行為應如何定性?哪些主體可以作為適格的原告起訴乙公司?
(5)如李某購買的2臺電腦沒有質(zhì)量問題,能否向賣方雙倍索賠?為什么?
(6)如胡某接受贈與的電腦出現(xiàn)質(zhì)量問題,能否要求李某承擔瑕疵擔保責任?為什么?
2014年政法干警《專業(yè)綜合I》模擬預測試卷(二)答案
一、單項選擇題
1.【答案】A。解析:《刑法》第42條規(guī)定,拘役的期限,為一個月以上六個月以下。
2.【答案】A。解析:甲對丁是積極追求丁的死亡,因此是直接故意;對戊的死亡采取的是一種放任的態(tài)度.既不積極追求,也不設法避免,所以屬間接故意。
3.【答案】D。解析:已經(jīng)著手實行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。犯罪中止是指犯罪分子在實施犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結果的發(fā)生的行為。本題中.乙的行為構成了犯罪中止,而甲未能實現(xiàn)犯罪既遂的原因是意志以外的原因,故構成犯罪未遂。
4.【答案】A。解析:因甲尚未著手實施犯罪,所以應屬于犯罪預備。
5.【答案】A。解析:本題容易誤選的答案是B,即可以適用我國刑法。因為在很多情況下。如不注意“可以”與“應當”之區(qū)別,就容易誤選。我國《刑法》第7條規(guī)定,中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規(guī)定之罪的,適用本法,但是按本法規(guī)定的最高刑為三年以下有期徒刑的,可以不予追究。
6.【答案】B。解析:根據(jù)我國刑法的規(guī)定,強奸罪的加重構成情形有:(1)強奸婦女情節(jié)惡劣的。(2)強奸婦女多人的。(3)在公共場所當眾強奸婦女的。(4)兩人以上輪奸的。(5)致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴重后果的。故選B項。
7.【答案】A。解析:控制被害人的人身,向第三人勒索財物,甲某等人的行為符合綁架罪的構成要件。構成綁架罪。
8.【答案】D。解析:我國刑法規(guī)定了罪刑法定原則,罪刑法定原則的經(jīng)典表述是,“法無明文規(guī)定不為罪”、“法無明文規(guī)定不處罰”;刑法同時規(guī)定了罪刑相適應原則,即刑罰的輕重,應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑罰相適應;死刑只適用于罪行極其嚴重的犯罪分子。
9.【答案】B。解析:甲知道其配偶收受他人財物而不作相反表示,而且實際為他人謀取了利益,則可以認定行為人具有受賄的放任故意或概括故意,其行為應當構成受賄罪的既遂。
10.【答案】D。解析:本題考查的知識點是:破壞交通工具罪的犯罪對象。《刑法》第ll6條規(guī)定:“破壞火車、汽車、電車、船只、航空器,足以使火車、汽車、電車、船只、航空器發(fā)生傾覆、毀壞危險。尚未造成嚴重后果的.處三年以上十年以下有期徒刑?!彼裕鶕?jù)這一規(guī)定,破壞交通工具罪的法定犯罪對象是火車、汽車、電車、船只、航空器.本題的答案是D。
11.【答案】A。解析:甲對乙某雖然使用了“劫持”的行為,但仍然是當場強取在被害人控制、支配下的財物.故仍屬于搶劫罪。
12.【答案】D。解析:這種情況下對單位也應判處罰金。
13.【答案】C。解析:于某的行為構成盜竊罪。應從重處罰
14.【答案】D。解析:乙先動手將甲打成重傷,不是正當防衛(wèi),而是事前防衛(wèi)。事前防衛(wèi)是具有懲罰性的加害行為,構成犯罪的,應當承擔刑事責任。
15.【答案】C。解析:此為重大責任事故罪。重大責任事故指在生產(chǎn)作業(yè)中違反有關管理的規(guī)定.因而發(fā)生重大傷亡事故或其他嚴重后果的行為。
16.【答案】C。解析:本題考查的知識點是:犯罪客體、客觀方面和主觀方面的必要要件。按照我國刑法學理論通說,犯罪客觀方面的必要要件只有危害行為,而犯罪的時間、地點和方法都是客觀方面的選擇要件:犯罪主觀方面的必要要件只有犯罪故意和犯罪過失,犯罪目的只存在于直接故意犯罪之中,是主觀方面的選擇要件:在犯罪客體中,并非是所有的犯罪都有犯罪對象,故犯罪對象也只是犯罪構成的選擇要件,所以。本題的答案只能是C。
17.【答案】D。解析:根據(jù)刑法的規(guī)定,聚眾斗毆罪的犯罪主體包括首要分子和其他積極參加者。故應排除A項。聚眾斗毆過程中,致人死亡的,如何追究刑事責任,應當具體問題具體分析。原則上.不是所有的人都轉(zhuǎn)化為故意殺人罪,只是直接致使被害人死亡的行為人轉(zhuǎn)化為故意殺人罪。如果首要分子不存在殺人的故意,那么致
使被害人死亡的,屬于實行過限,首要分子不應當承擔故意殺人的刑事責任。故應當排除B、C項,而選D項。
18.【答案】A。解析:本題考查的知識點是:盜伐林木罪、濫伐林木罪的概念和區(qū)別。根據(jù)《刑法》第345條第1款的規(guī)定,盜伐林木罪,是指盜伐森林或者其他林木,數(shù)量較大的行為。根據(jù)有關司法解釋的規(guī)定,以非法占有為目的,具有下列情形之一,數(shù)量較大的,以盜伐林木罪定罪處罰:(1)擅自砍伐國家、集體、他人所有或者他人承包經(jīng)營管理的森林或者其他林木的;(2)擅自砍伐本單位或者本人承包經(jīng)營管理的森林或者其他林木的;(3)在林木采伐許可證規(guī)定的地點以外采伐國家、集體、他人所有或者他人承包經(jīng)營管理的森林或者其他林木的。至于行為人是偷偷砍伐還是公開砍伐,對于成立本罪并不重要。根據(jù)《刑法》第345條第2款的規(guī)定,濫伐林木罪,是指違反森林法的規(guī)定,濫伐森林或者其他林木,數(shù)量較大的行為。濫伐林木罪與盜伐林木罪的客觀行為方式存有實質(zhì)性的區(qū)別,濫伐林木行為以違反森林法規(guī)為前提,客觀行為包括有采伐許可證而不按照其規(guī)定要求的采伐行為,以及無證任意采伐具有所有權的森林或其他林木的行為;盜伐林木行為則純屬是無采伐許可證的采伐行為,行為人是在林木所有人、看管人或主管機關不知的情況下,私自秘密采伐不具有所有權的森林或其他林木.因此。盜伐林木行為本身具有非法占有林木的性質(zhì)。濫伐林木罪的對象是具有所有權或者采伐權的森林和其他林木;而盜伐林木的對象是既無所有權也無采伐權的森林和其他林木。從本題題目所給定的案情看,國有林場擅自采伐其所管理但所有權為國有的林木,顯然構成單位盜伐林木罪,所以本題的答案是A。
19.【答案】C。解析:為搶劫財物而殺死被害人的,按照搶劫罪(屬于搶劫致人死亡)處理。以編造威脅親屬生命的方式勒索財物,實際并未實施綁架,只是利用了被害人丁對丈夫安危的擔憂侵犯財產(chǎn)權的,構成敲詐勒索罪。甲乙二人在搶劫完成后又另起犯意實施敲詐勒索,構成兩罪,應數(shù)罪并罰。
20.【答案】B。
21.【答案】C。解析:根據(jù)《合同法》第340條規(guī)定,合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造,除當事人另有約定的以外,申請專利的權利屬于合作開發(fā)的當事人共有。
22.【答案】A。解析:《侵權責任法》第29條規(guī)定,因不可抗力造成他人損害的,不承擔責任。法律另有規(guī)定的.依照其規(guī)定。所以A項正確。
第65條規(guī)定,因污染環(huán)境造成損害的,污染者應當承擔侵權責任。環(huán)境污染采用的是嚴格責任原則,沒有過錯并不能免除污染者的民事責任。所以8項說法錯誤。第33條規(guī)定,完全民事行為能力人因醉酒、濫用麻醉藥品或者精神藥品對自己的行為暫時沒有意識或者失去控制造成他人損害的,應當承擔侵權責任。所以C項不符合題意。第44條規(guī)定。因運輸者、倉儲者等第三人的過錯使產(chǎn)品存在缺陷,造成他人損害的,產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者賠償后。有權向第三人追償。所以即使是運輸者的過錯造成產(chǎn)品缺陷,生產(chǎn)者也應該承擔責任。D項錯誤。
23.【答案】C。解析:本題考查的知識點是自然人所享有的專有權利。自然人和法人作為兩大基本的民事主體。其享有的民事權利不同。專屬于自然人享有的主要是人身權的內(nèi)容。但我國民法規(guī)定的人身權主體也包括法人.法人享有的人身權僅限于名稱權、名譽權、榮譽權等??梢?,本題備選答案中,只有C項肖像權符合要求。
24.【答案】C。解析:本題考查的知識點是擔保物權的特征。A項變價受償性是指債務人不能履行債務的,擔保物權人可以就標的物變價,擔保權人從變價的價款中優(yōu)先受償?shù)臋嗬R话阏J為,該特性不是擔保物權的特征.而是擔保物權的效力。故排除該項。
B項物上代位性是指因意外原因?qū)е碌盅何餁p滅失的,如果該抵押物有賠償金或保險金,擔保物權人可以就該賠償金或保險金行使擔保物權。可見,該項也不符合題意。C項不可分性是指債權人在全部債權受清償前,可以對擔保物的全部行使權利。故C項符合題意。D項從屬性是指擔保物權不能與債權分離,隨著債權的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移??梢姡瓺項離題甚遠。
25.【答案】C。解析:本題考查的簡易交付,即在買賣合同法律行為形成前,買受人已經(jīng)實際占有標的物,自合同成立生效時取得所有權的一種物權轉(zhuǎn)移方式?!段餀喾ā返?5條規(guī)定:“動產(chǎn)物權設立和轉(zhuǎn)讓前,權利人已經(jīng)依法占有該動產(chǎn)的,物權自法律行為生效時發(fā)生效力?!?月7日買方占有,合同生效的時間是8月9號,所以,買方自8月9日取得所有權。
26.【答案】C。解析:本題考查的知識點是請求權的范圍。民法中的請求權是指請求他人為一定行為或不為一定行為的權利。物權、人格權、繼承權都屬于支配權,債權是最典型的請求權。故答案為C項。
27.【答案】D。解析:效力待定合同是指已成立的合同,因不符合有關生效要件的規(guī)定,其效力是否發(fā)生尚未確定,而有待其他行為使之確定的合同。包括無權代理、越權代理及限制民事行為能力人簽訂的合同。D正確。A、B、C屬于《合同法》規(guī)定的可撤銷的合同。
28.【答案】D。解析:《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見》規(guī)定,公民離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方,為經(jīng)常居住地。但住醫(yī)院治病的除外。故答案為D。
29.【答案】C。
30.【答案】B。解析:《物權法》第208條規(guī)定,動產(chǎn)質(zhì)權是指為擔保債務的履行,債務人或者第三人將其動產(chǎn)出質(zhì)給債權人占有的,債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)質(zhì)權的情形,債權人有權就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。
31.【答案】B。
32.【答案】B。
33.【答案】C。解析:本題考查的知識點是附條件民事法律行為中所附條件的分類。條件是指決定法律行為的效力的未來不確定的事實或者說或然發(fā)生的事實。根據(jù)條件所生效力的不同劃分為延緩(停止)條件和解除(消滅)條件。延緩條件是指影響行為生效的條件;解除條件是指影響行為失效的條件。根據(jù)條件約定的事實是否發(fā)生為標準,還有肯定(積極)條件和否定(消極)條件的分類。條件作為將來不確定的事實。與其相對的當事人還會約定以必然到來的事實影響法律行為的效力,此為附期限。在所附期限中.與延緩條件和解除條件相對的,只有始期和終期的劃分,并無延緩期限和解除期限的劃分。就本題而言,約定的事實是“到年底上述設備有富余”,決定甲乙雙方建筑施工設備租賃合同行為的效力?!澳甑住笔潜厝坏絹淼氖聦?,應該說是期限.但決定該行為效力的并非是年底的到來,而是“設備是否有富余”這一或然的事實。由此可認定為是附條件。如果說“設備有富余”,表明條件成就,意味著租賃合同開始生效,由此可以認定是附延緩條件,非解除條件;是附肯定條件。非否定條件。綜上,可以認定只有C項是正確答案。
34.【答案】C。解析:本題考查的知識點是雙務合同中的不安抗辯權??罐q權是對抗請求權的權利,當對方提出請求時,如果抗辯權成立,享有抗辯權的一方可以不履行請求權人所請求履行的義務,也不構成違約。不安抗辯權是基于對抗辯權人產(chǎn)生的“不安全”狀態(tài)所享有的抗辯權。根據(jù)合同約定,負有先履行義務一方的債務人.到了履行期限應當履行時,發(fā)現(xiàn)后履行義務的一方存在可能喪失履行能力的風險。如果先履行義務一方還繼續(xù)履行,其結果是對方不能履行,對方進而破產(chǎn)的話,對先履行義務的一方非常不利。故而法律賦予先履行義務一方“不安抗辯權”來彌補后履行義務一方可能喪失履約能力所產(chǎn)生的風險?!逗贤ā返?8條是不安抗辯權的法律根據(jù)。故C項正確。A項同時履行抗辯權適用的條件是不分履行先后順序;B項先訴抗辮權是一般保證人享有的,其適用條件必須是在保證關系中;D項債務人抗辯權過于籠統(tǒng),適用條件有多個,包括時效抗辯、不可抗力抗辯等,因此,ABD 三項不符合題意。
35.【答案】B。解析:本題考查的知識點是委托發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權歸屬問題。委托發(fā)明創(chuàng)造是根據(jù)委托合同由受托人完成的發(fā)明創(chuàng)造。根據(jù)《專利法》第8條的規(guī)定,一個單位或個人接受其他單位或個人委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造,除另有協(xié)議的以外,申請專利的權利屬于完成或者共同完成的單位或者個人。《合同法》第339條也有所規(guī)定,只是增加了委托人的免費實施權。也就是說,當事人沒有特別約定時,專利申請權歸研究開發(fā)人.如果研究開發(fā)人取得專利權的,委托人可以免費實施該專利。據(jù)此,只有B項符合題意。當然。合同可以約定專利申請權歸委托方(A項)或約定雙方共有(C項)。但專利主管機關無權指定。
36.【答案】C。解析:本題考查的知識點是計算機軟件著作權的保護期。《計算機軟件保護條例》第l4條規(guī)定,自然人的軟件著作權,保護期為自然人終生及死后50年,法人和其他組織的軟件著作權,保護期為50年。本題問自然人軟件的著作權,故C項正確。
37.【答案】A。解析:《合同法》第l71條規(guī)定:“試用買賣的買受人在試用期內(nèi)可以購買標的物,也可以拒絕購買。試用期間屆滿,買受人對是否購買標的物未作表示的,視為購買?!倍鴮τ谑褂觅M法律既沒有規(guī)定,當事人也沒有約定,故王某可以不支付。A正確。
38.【答案】D。解析:本題考查的知識點是法人、個體戶的人身權。人身權是指與人身不可分又沒有直接財產(chǎn)內(nèi)容的權利。法人、個體戶雖然不像自然人有“人身”,但在法律上它們也是民事主體。故《民法通則》規(guī)定的人身權主體也有法人和個體戶,他們享有名稱權、名譽權。故D項正確。姓名權和隱私權是自然人專有的人身權,經(jīng)營權不屬于人身權的范疇,故其他選項錯誤。
39.【答案】C。解析:本題考查的知識點是宣告失蹤的法律后果。民法設立宣告失蹤制度,目的是為了穩(wěn)定那些長期下落不明的人所有的財產(chǎn)關系。宣告失蹤不同于宣告死亡的根本點就在于法律后果不同。因此,對于符合法定條件被法院判決宣告失蹤的人,僅就其財產(chǎn)發(fā)生代管后果。因為失蹤人并沒有死亡,還繼續(xù)保持著民事主體資格.其婚姻關系不能解除,財產(chǎn)也不發(fā)生繼承。故本題的正確答案是C。
40.【答案】B。解析:相鄰關系,指兩個或兩個以上相互毗鄰不動產(chǎn)的所有人或使用人,在行使不動產(chǎn)占有、使用、收益和處分權利時,相互給予方便或者接受限制而發(fā)生的權利義務關系。曾某和左某爭執(zhí)的焦點是宅基地相鄰產(chǎn)生的地上附著物的天然孳息的所有權爭議。故正確答案為B。
二、多項選擇題
41.【答案】ABCD。解析:《刑法:涕25條第2款規(guī)定,二人以上共同過失犯罪,不以共同犯罪論處;應當負刑事責任的。按照他們所犯的罪分別處罰,故選項A正確?!缎谭ā返?6條第3款規(guī)定,對組織、領導犯罪集團的首要分子.按照集團所犯的全部罪行處罰,故選項B正確。一般地,若事前通謀,事后按照約定對犯罪分子犯罪所得贓物予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的,應按犯罪分子所實施的特定犯罪的共同犯罪處理。故選項C正確。在共同犯罪中,實行過限行為,由實行該種行為的人獨自承擔刑事責任,其他共同犯罪人對此不負刑事責任,故選項D正確。本題應選A、B、C、D。
42.【答案】ABCD。解析:所謂正當防衛(wèi),是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)權利免受正在進行的不法侵害。而對不法侵害者所實施的不明顯超過必要限度的損害行為。
43.【答案】AC。解析:本題考查的知識點是:抗稅罪的客觀方面?!缎谭ā返?02條規(guī)定:“以暴力、威脅方法拒不繳納稅款的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處拒繳稅款一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處拒繳稅款一倍以上五倍以下罰金?!备鶕?jù)這一規(guī)定,暴力和威脅方法是抗稅罪法定的行為方式.所以,本題的正確答案是AC。
44.【答案】ABCD。解析:本題考查的知識點是:已滿十四周歲未滿十六的未成年人承擔刑事責任的范圍。我國《刑法》第l7條第2款規(guī)定:“已滿十四周歲不滿十六周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的,應當負刑事責任?!备鶕?jù)這一規(guī)定,本題的正確答案是ABCD。
45.【答案】CD。解析:本題考查的知識點是:罪數(shù)形態(tài)的處斷原則。所謂“從一重處斷”是指對具體罪數(shù)形態(tài)所觸犯的數(shù)個罪名。按照其犯罪行為所觸犯的數(shù)罪中最重的犯罪論處。所以,適用“從一重處斷”原則的前提是犯罪行為觸犯數(shù)個異種罪名。在罪數(shù)形態(tài)中,適用“從一重處斷”原則的只有兩種:想象競合犯和牽連犯。在本題所給出的幾種罪數(shù)形態(tài)中。繼續(xù)犯、吸收犯只觸犯一個罪名,所以不可能適用“從一重處斷”原則,因此,本題的正確答案是CD。
46.【答案】ABD。解析:本題考查的知識點是近親屬的范圍。法律上確定近親屬范圍的意義在于明確哪些親屬之間有權利義務關系。只有屬于近親屬的范疇,才可能享有法律上規(guī)定的親屬身份權。我國最高人民法院《民法通則司法解釋》第12條規(guī)定,近親屬的范圍包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母外祖父母、孫子女外孫子
女。本題中選項C侄子不屬于近親屬的范疇。故答案為ABD。
47.【答案】ABCD。解析:依《合同法》第70條規(guī)定:“債權人分立、合并或者變更住所沒有通知債務人,致使履行債務發(fā)生困難的,債務人可以中止履行或者將標的物提存?!绷硪馈逗贤ā返趌01條規(guī)定:“有下列情形之一,難以履行債務的。債務人可以將標的物提存:(一)債權人無正當理由拒絕受領;(二)債權人下落不明;(三)債權人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人;(四)法律規(guī)定的其他情形。標的物不適于提存或者提存費用過高的。債務人依法可以拍賣或者變賣標的物,提存所得的價款?!币虼耍珹BCD均正確。
48.【答案】ABD。
49.【答案】ABCD。
50.【答案】BD。
三、簡答題
51.【參考答案】(1)死刑只適用于罪行極其嚴重的犯罪分子。
(2)死刑不得適用于犯罪時不滿l8周歲的人和審判時懷孕的婦女。審判的時候已滿七十五周歲的人.不適用死刑,但以特別殘忍手段致人死亡的除外。
(3)死刑除依法由最高人民法院判決的以外,都應當報請最高人民法院核準。
(4)對于應當判處死刑的犯罪分子,如果不是必須立即執(zhí)行的,可以判處死刑同時宣告緩期2年執(zhí)行。
52.【參考答案】(1)侵犯客體不同。前者侵犯的是婦女的性的不可侵犯的自由權利;后者是婦女的人格尊嚴。
(2)客觀方面不同。前者是以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女,后者是違背婦女意志,使用暴力、脅迫或者其他方法強制猥褻或者侮辱婦女。猥褻,是指除奸淫以外的,以滿足自己性欲或者挑逗他人引起性欲的有傷風化的淫穢行為;侮辱,是指公然貶低婦女人格、損害婦女形象的行為。
(3)主體方面。前者是年滿l4周歲的自然人,通常情況下是男子,但婦女可以成為強奸罪的共犯:后者是年滿l6周歲的自然人,通常情況下是男子,但也可以由婦女單獨構成。
(4)主觀方面。前者是故意,且是具有奸淫目的的直接故意;后者也是故意,但不具有奸淫目的。
53.【參考答案】(1)企業(yè)法人對其工作人員損害的民事責任。
(2)國家機關或其工作人員因執(zhí)行職務致人損害的民事責任。
(3)產(chǎn)品質(zhì)量不合格致人損害的民事責任。
(4)從事高度危險作業(yè)致人損害的民事責任。
(5)環(huán)境污染致人損害的民事責任。
(6)建筑物和地面施工致人損害的民事責任。
(7)動物致人損害的民事責任。
(8)被監(jiān)護人致人損害的民事責任。
54.【參考答案】法定繼承,是指按照法律規(guī)定的繼承人范圍、繼承順序、遺產(chǎn)分配原則進行繼承的繼承方式。法定繼承的特征為:
(1)法定繼承中,繼承人與被繼承人之間具有特定的身份關系,法定繼承正是法律依據(jù)繼承人與被繼承人之間的親屬關系的親疏遠近而規(guī)定的。
(2)法定繼承中,繼承人的范圍、繼承的順序、遺產(chǎn)的分配原則都是由法律直接規(guī)定的,并且具有強行性。
(3)法定繼承是遺囑繼承的補充。法定繼承與遺囑繼承雖然為并行的繼承方式,但在效力上,法定繼承的效力低于遺囑繼承,遺囑繼承的效力優(yōu)于法定繼承,因而繼承開始后,有遺囑時應先適用遺囑繼承.不適用遺囑繼承時才適用法定繼承。
四.辨析題
55.【參考答案】(1)這種說法是錯誤的。
(2)根據(jù)我國刑法規(guī)定,犯罪中止作為量刑情節(jié)是應當情節(jié)。而不是可以情節(jié)。
(3)根據(jù)我國刑法規(guī)定,犯罪中止的處罰原則有兩種:沒有造成損害的,應當免除處罰;造成損害的,應當減輕處罰。
(4)犯罪中止之所以從寬處理,是因為行為人客觀上減輕了社會危害,而且行為人的人身危險性變?。淌仑熑蜗鄳販p輕。
56.【參考答案】(1)這種說法指出了民法中相鄰關系的要旨。
(2)相鄰關系是指相互毗鄰的不動產(chǎn)的所有人或者使用人因?qū)Σ粍赢a(chǎn)行使所有權或者使用權而發(fā)生的權利、義務關系。
(3)從主體上看,相鄰關系的主體是相互毗鄰的不動產(chǎn)所有權人或者使用權人:從客體上看。相鄰關系的客體是所有人或者使用人存行使不動產(chǎn)的所有權或者使用權的過程中所體現(xiàn)的財產(chǎn)利益和其他利益;從內(nèi)容上看,相鄰關系的一方相鄰人釘權要求他方提供必要的便利,他方則應給予必要的便利。其具體的表現(xiàn)為:相鄰土地的通行或占有關系;相鄰用水或者排水關系;相鄰建筑物范圍內(nèi)的通行關系;相鄰房屋的滴水關系:相鄰地下物或植物危及安全關系。
(4)所以“鄰里相互方便,不要以鄰為壑”的說法體現(xiàn)了民法中的相鄰關系。但是,相鄰關系并不僅僅指的是鄰里之間,其范圍很廣,還包括了不動產(chǎn)的相鄰關系。其處理的原則便是有利生產(chǎn)、方便生活;互助團結、公平合理。所以不能“以鄰為壑”。
五、法條分析題
57.【參考答案】(1)本條規(guī)定中的“以勒索財物為目的綁架他人的”的含義是指以勒索財物為目的綁架他人作為人質(zhì),利用其他人對被綁架者安危的擔憂,向被綁架者以外的其他人或組織提出財物要求的行為。
(2)本條規(guī)定中的“綁架他人作為人質(zhì)的”是指綁架他人作為人質(zhì),利用其他人對被綁架者安危的擔憂.向被綁架人以外的其他人或組織提出財物以外的其他要求的行為。
(3)以非法占有為目的劫持他人并強迫被劫持人當場交付財物的行為,應以搶劫罪定罪處罰。因為綁架罪是以被綁架人作為人質(zhì)向第三人提出要求的行為,以非法占有為目的劫持他人強行向被劫持人當場勒索財物的行為,不符合綁架罪的這一要件,而完全符合搶劫罪的構成要件。
(4)以勒索財物為目的搶劫嬰兒的行為應按照綁架罪定罪處罰。因為刑法規(guī)定以勒索財物為目的偷盜嬰幼兒的要以綁架罪定罪處罰。而以勒索財物為目的搶劫嬰兒的行為,是比以勒索財物為目的偷盜嬰幼兒行為更為嚴重的行為,盡管刑法沒有將這種行為作出直接規(guī)定,但根據(jù)論理解釋,當然可以解釋到綁架罪當中,所以應當以綁架罪定罪處罰。
58.【參考答案】(1)該條是關于混合過錯的法律規(guī)定。侵權行為法規(guī)定的混合過錯屬于減輕責任的適用情形?;旌线^錯是指侵權行為所造成的損害結果的發(fā)生或者擴大,不僅侵權人有過錯,被侵權人也有過錯的情形。
(2)成立混合過錯應當具備如下條件:
?、龠^錯的混合導致被侵權人一方受有損害:
②雙方當事人對于損害的發(fā)生都存在主觀過錯,而且二者的過錯混合:
?、蹞p害發(fā)生的原因和客觀事實也存在混合:
?、苤饔^過錯的混合和損害事實之間存在事實上的因果關系。
(3)根據(jù)侵權責任法的規(guī)定,混合過錯屬于被侵權人減輕責任的事由,即如果被侵權人對損害的發(fā)生存在主觀過錯,則應當減輕侵權人的責任。
六、案例分析題
59.【參考答案】(1)章某構成犯罪,王某構成犯罪,李某構成犯罪。對于綁架吳乙的行為,章某與李某屬于共同犯罪情形,其中章某作為該綁架罪的主犯,李某屬于綁架罪的從犯。為索取債務扣押人質(zhì)的,構成非法拘禁罪。王某以為是要債,所以構成非法拘禁罪,而不是綁架罪。
(2)章某與李某的綁架罪均屬于既遂。李某雖然后來拒絕了章某的要求,但一方面由于綁架罪是行為犯.一旦以勒索財物為目的實施了綁架他人作為人質(zhì)并將被害人實際控制起來,就構成既遂,是否實現(xiàn)了勒索財物的目的并不影響本罪的既遂;另一方面,作為共犯中的幫助犯,李某的自動放棄犯罪行為并不能有效地防止犯罪結果的發(fā)生,也不能成立中止。王某的非法拘禁罪也是既遂。在刑事責任方面,王某與李某犯罪時均不滿18周歲,依法應當從輕或者減輕處罰;同時,李某屬于綁架罪共犯中的從犯,依法應當從輕、減輕或者免除處罰。
60.【參考答案】(1)應向乙公司主張違約責任。
《合同法》第414條規(guī)定:“行紀合同是行紀人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動,委托人支付報酬的合同?!北绢}中,甲公司與乙公司之間的關系屬于行紀法律關系。根據(jù)《合同法》第421條的規(guī)定:“行紀人與第三人訂立合同的,行紀人對該合同直接享有權利、承擔義務。第三人不履行義務致使委托人受到損害的.行紀人應當承擔損害賠償責任,但行紀人與委托人另有約定的除外?!币虼诵屑o人乙公司與第三人丙大學之間成立的買賣合同只是在雙方當事人之間產(chǎn)生效力,所以丙大學應當向乙公司主張違約責任。
(2)沒有侵犯M軟件的出租權,因為該軟件不是租賃合同的主要標的。
《著作權法》第10條第7項:“出租權,即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件的權利,計算機軟件不是出租的主要標的的除外?!北绢}中由于計算機軟件并不是出租的主要標的,因此不存在該項出租權,也就不侵犯該出租權。
(3)應以丙大學為被告。由乙公司所在地的基層法院管轄。《合同法》第65條規(guī)定:“當事人約定由第三人向債權人履行債務的,第三人不履行債務或者履行債務不符合約定,債務人應當向債權人承擔違約責任?!北绢}中,乙公司和丙公司約定丁公司支付20臺電腦的貨源.即屬當事人約定由第三人向債權人履行債務,在第三人丁公司不履行債務時,依法應有債務人丙大學承擔違約責任的情況。所以應以丙大學為被告。《民事訴訟法》第34條規(guī)定:“合同或者其他財產(chǎn)權益糾紛的當事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄。但不得違反本法對
級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?!?《民事訴訟法》第l7條規(guī)定:“基層人民法院管轄第一審民事案件,但本法另有規(guī)定的除外?!北绢}中。乙公司和丙大學約定由起訴一方所在地法院管轄,所以由乙公司所在地的基層人民法院管轄。
(4)乙公司的行為構成商標侵權行為。甲公司、戊公司、某外國企業(yè)和李某均可作為原告起訴乙公司?!渡虡朔ā返?2條:“有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標專用權:
(一)未經(jīng)商標注冊人的許可,在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的:
(二)銷售侵犯注冊商標專用權的商品的:
(三)偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的:
(四)未經(jīng)商標注冊人同意,更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的:
(五)給他人的注冊商標專用權造成其他損害的?!?/p>
由此可見,乙公司的行為侵犯了“金太陽”商標專用權和“銀河”商標專用權。對于原告的確定,首先注冊商標持有人當然是有權作為原告起訴的。而且獨占許可的被許可人也是有權起訴的。參見《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條:“商標法第53條規(guī)定的利害關系人,包括注冊商標使用許可合同的被許可人、注冊商標財產(chǎn)權利的合法繼承人等。在發(fā)生注冊商標專用權被侵害時,獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟;排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴,也可以在商標注冊人不起訴的情況下,自行提起訴訟;普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標注冊人明確授權,可以提起訴訟?!币虼思坠竞湍惩鈬究梢云鹪V其侵犯“金太陽”商標權的行為,戊公司可以起訴其侵犯“銀河”商標權的行為,李某可以起訴其違約行為。
(5)有權雙倍索賠。因乙公司的銷售行為構成欺詐,欺詐不以產(chǎn)品的質(zhì)量問題為構成要件。根據(jù)《民通意見》第67條的規(guī)定:“一方當事人故意告知對方虛假情況,或者故意隱瞞真實情況.誘使對方當事人作出錯誤意思表示的,可以認定為欺詐行為。”《消費者權益保護法》第49條:“經(jīng)營者提供商品或者服務有欺詐行為的,應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失,增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的一倍。”雖然電腦沒有質(zhì)量問題,但是其更換商標,屬于欺詐行為,應當按照消費者的要求承擔雙倍賠償責任。
(6)不能。因為贈與的財產(chǎn)有瑕疵的,贈與人不承擔責任,并且李的贈與沒有附義務,也不存在李故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形?!逗贤ā返趌91條:“贈與的財產(chǎn)有瑕疵的,贈與人不承擔責任。附義務的贈與,贈與的財產(chǎn)有瑕疵的,贈與人在附義務的限度內(nèi)承擔與出賣人相同的責任。贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵,造成受贈人損失的.應當承擔損害賠償責任。”本題中,李某的贈與沒有附義務,也不存在李某故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形。所以如胡某接受贈與的電腦出現(xiàn)質(zhì)量問題,不能要求李某承擔瑕疵擔保義務。